Образец иска о взыскании задолженности по гарантийному письму
Как взыскать задолженность по гарантийному письму?
Думаю, в первую очередь Вам необходимо разделить определения о гарантийном письме, по тому от кого оно подписано Вам.
В первом случае гарантийное письмо подписывает сам должник, тем самым подтверждая свою задолженность по Договору. К примеру, следующий текст письма «ТОО «_______________» обязуется выплатить задолженность на общую сумму _____ «______» тенге, в срок до «_____»_________202_ года, в пользу ТОО «________».».
Как видно из текста гарантийного письма, должник, подписывая гарантийное письмо, подтверждает наличие задолженности перед Вами.
Внимание: В первом случае Вам нет необходимости обращаться в Суд напрямую. Так как если должник подтвердил задолженность, то Вы вправе обратиться к нотариусу для вынесения исполнительной надписи. В Суд Вы вправе обращаться, только если нотариус Вам откажет в совершении исполнительной надписи или отменит совершенную исполнительную надпись.
Согласно п.п.1 п.1 ст. 92-2 Закона РК «О нотариате» (далее – Закон) «Исполнительная надпись совершается: если представленные документы подтверждают бесспорность задолженности или иной ответственности должника перед взыскателем».
Согласно п.п.2 п.2 ст. 92-1 Закона, «На основании исполнительной надписи производится взыскание задолженности по следующим бесспорным требованиям: об исполнении обязательства, основанного на письменной сделке, срок исполнения которой наступил и неисполнение обязательства признается должником, в том числе в ответе на претензию, направленную взыскателю в порядке досудебного урегулирования спора».
В этой связи Вы вправе обратиться в Суд только в случае отказа нотариусом в совершении исполнительной надписи или отмене нотариусом совершенной исполнительной надписи.
Следует знать, что нотариус совершает исполнительную надпись по месту нахождения должника. Поэтому если должник в другом городе, Вы должны отправить документы на совершение исполнительной надписи нотариусу по месту нахождения должника.
Во втором случае гарантийное письмо подписано третьим лицом, которое берет на себя обязательство по погашению задолженности за должника и несет перед Вами солидарную ответственность.
К примеру, следующий текст гарантийного письма «ТОО «_______________» настоящим выступает Гарантом за ТОО «______________» и несет солидарную ответственность за ТОО «_____________» перед ТОО «_____________» по договору _____________ № ____от «____»_________(далее – основной Договор), в полном объеме, включая сумму основного долга в размере ______________________, начисленного вознаграждения, страховых платежей, неустойки, штрафов, убытков и иных расходов, которые могут возникнуть в период исполнения основного Договора».
Как видно из представленного текста гарантийного письма, третье лицо за должника, подписывая гарантийное письмо, несет солидарную ответственность и дает Вам при не исполнении основного Договора должником взыскать задолженность с третьего лица, как в части, так и всю сумму задолженности по Основному Договору.
Согласно п.1 ст.292 ГК РК, «Исполнение обязательства может обеспечиваться … гарантией, .. и другими способами, предусмотренными законодательством Республики Казахстан или договором».
В соответствии с п.1 ст.329 ГК РК, «В силу гарантии гарант обязывается перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение обязательства этого лица полностью или частично солидарно с должником, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами».
В соответствии с п. 2 комментируемой статьи, «Лица, совместно давшие гарантию, отвечают перед кредитором солидарно, если иное не установлено договором гарантии».
Согласно п.3 ст. 287 ГК РК, «При солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения, как от всех должников, так и от любого из них в отдельности, причем как полностью, так и в части долга. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников.
Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не исполнено полностью».
В соответствии с п.4 комментируемой статьи «При солидарности требований любой из солидарных кредиторов вправе предъявить к должнику требование в полном объеме».
Таким образом, обеспечение по Договору в виде гарантийного письма дает Вам право как Кредитору взыскать как с лица, не исполнившего основанное обязательство, так и с Гаранта, и взыскать как всю сумму задолженности только с Гаранта, так и в ее части.
Как можно использовать гарантийное письмо, если должник как юридическое лицо не платежеспособен?
Приведу пример из практики.
ТОО «___________» задолжало сумму, при этом ТОО «____________», фактически пустое и нет у него ни оборотных средств, ни имущества, нет ничего.
Вызвали на беседу учредителя и одновременно директора ТОО должника.
На беседе он дал гарантийное письмо от ТОО «________» как должника, - это первый пример выше, а внизу гарантийного письма он написал следующий текст: -
«Я _____ФИО_______ настоящим выступаю Гарантом как физическое лицо, и несу по настоящему гарантийному письму солидарную ответственность перед ТОО «____________» на всю сумму согласно настоящего гарантийного письма».
Таким образом, в гарантийном письме был применен и первый и второй пример гарантийного письма.
Итог. Суд вынес решение о взыскании задолженности и с должника ТОО «_____________», где выступает директором должник и с самого должника как с физического лица.
Ниже представлены два образца иска о взыскании по гарантийному письму. В первом случае взыскание по гарантийному письму Должника при отмене совершенной исполнительной надписи нотариусом. Во втором случае взыскание по гарантийному письму с Гаранта и по основному Договору с должника.
НЕ ПЕРЕПУТАЙТЕ, КАКОЙ ИСК ПРИМЕНЯТЬ!
Ниже представлен образец искового заявления о взыскании задолженности Должника при отмене совершенной исполнительной надписи нотариусом.
в Суд ____________(наименование Суда)
Истец: ФИО
ИИН ____________
Место жительства _____________
Ват сап номер для связи с Судом______________
Ответчик: ТОО «__________»
БИН ______________
место нахождения: _________
Сумма иска: ________ (__________) тенге
Исковое заявление о взыскании задолженности
«____» _________202_года, между ______________ (далее – истец) и ТОО «________» (далее – ответчик) был заключен Договор на _________ (далее – Договор).
В соответствии с условиями Договора ответчик обязуется _____________, в срок до ___________200_ года.
Согласно п.__ Договора стоимость составляет _________ (_____________) тенге.
Согласно прилагаемым чекам и квитанциям истец уплатил ответчику в полном объеме.
Однако ответчик не поставил, исполнил следующие обязательства _____________________.
Согласно направленно претензии от __________202_года, истец требовал возврата денежной суммы в размере _______________(_________) тенге, в срок до «____»______202_ года.
Ответчик предоставил истцу гарантийное письмо, согласно которому подтверждал задолженность на сумму _____ тенге, по Договору и обязался оплатить в срок до «____»____________202_ года.
Согласно Постановления об отмене исполнительной надписи, нотариус отменил совершенную исполнительную надпись о _____________________________.
В этой связи истец вынужден настоящим обратиться в Суд.
Согласно ст. 272 ГК РК «Обязательство должно исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями законодательства, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.».
В соответствии с прилагаемой квитанции об уплате государственной пошлины истец понес затраты по оплате государственной пошлины в размере ________ (__прописью___) тенге.
На основании вышеизложенного,
Прошу суд:
Взыскать с ТОО «____________» в пользу ______________________задолженность на общую сумму ___________ (___________) тенге, а также государственную пошлину в размере __________ (______________) тенге.
Ниже прилагается образец иска о взыскании задолженности по Договору и гарантии, согласно которой задолженность взыскивается и с третьего лица как с Гаранта предоставившего гарантийное письмо.
в Суд ____________(наименование Суда)
Истец: ФИО
ИИН ____________
Место жительства _____________
Ват сап номер для связи с Судом______________
Ответчик: ТОО «__________»
БИН ______________
место нахождения: _________
Соответчик: ТОО «__________»
БИН ______________
место нахождения: _________
Ват сап номер для связи с Судом______________
Сумма иска: ________ (__________) тенге
Исковое заявление о взыскании задолженности
«____»_________202__ года, между ТОО «___________»и ТОО «____________» был заключен Договор №_____ о _________ (далее – Договор).
Согласно п.___ Договора, «Подрядчик обязуется обеспечить завершение всех видов работ по настоящему Договору, запланированных на 20__ год не позднее «___»________202_ года».
Однако до настоящего момента работы соответчиком не выполнены.
По направленной ответчику ТОО «____________» претензии за исх.№________ от «_____»_______202_ года, ответа не последовало.
Согласно ст. 268 ГК РК «В силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.д., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности…».
В соответствии с п.1 ст. 277 ГК РК «Если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или, соответственно, в любой момент в пределах такого периода».
В соответствии с представленной истцу гарантийного письма от «____»_________202_ года, ТОО «______» по получении письменного требования от истца на оплату, а также подтверждения того, что Поставщик не исполнил или исполнил ненадлежащим образом свои обязательства по Договору, обязуется уплатить сумму равную ____________ (__________________) тенге.
В связи с неисполнением договорных обязательств ответчиком, истцом направлено уведомление в ТОО «________» письмо за исх.№_________ от «____»______202_ года, о необходимости уплаты истцу суммы в размере равную ___________ (_____________) тенге.
Согласно полученного ответа за исх.№________ от «___»______202_ года, оплата по гарантии является преждевременной, так как согласно полученного письма ТОО «____________» за исх.№_____ от «____»______202__ года, создана рабочая комиссия о приемке объекта, в целях осуществления приемки работ.
В соответствии с п.1 ст. 329 ГК РК «В силу гарантии гарант обязывается перед кредитором другого лица (должника) отвечать за исполнение обязательства этого лица полностью или частично солидарно с должником, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами».
В силу п. 3 ст. 287 ГК РК «При солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников, так и от любого из них в отдельности, причем как полностью, так и в части долга. Кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников».
На основании вышеизложенного, прошу Суд:
Взыскать с ТОО «_______» и ТОО «___________», в солидарном порядке в пользу ТОО «____________» сумму задолженности в размере __________ (__________) тенге и государственную пошлину в размере __________ (________) тенге.
