Образец иска об определении долей в имуществе и обращении взыскания на залог
Как определить долю в общей совместной собственности в размере ½ доли и обратить взыскание на заложенное имущество?
В силу пункта 4 статьи 8 Гражданского кодекса Республики Казахстан (далее - ГК), граждане и юридические лица должны действовать при осуществлении принадлежащих им прав добросовестно, разумно и справедливо, соблюдая содержащиеся в законодательстве требования, нравственные принципы общества, а предприниматели - также правила деловой этики.
Согласно части 1 статьи 72 Гражданского процессуального кодекса Республики Казахстан (далее – ГПК) каждая сторона должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений, использовать средства защиты, утверждать, оспаривать факты, приводить доказательства и возражения против доказательств в установленные судьей сроки, которые соответствуют добросовестному ведению процесса и направлены на содействие производству.
Согласно статьи 268 ГК, в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и так далее либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Кредитор обязан принять от должника исполнение.
В силу статьи 272 ГК обязательство должно исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требования законодательства.
В силу статьи 273 ГК – односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законодательством или договором.
В силу пункта 1 статьи 349 ГК, Под нарушением обязательства понимается его неисполнение либо исполнение ненадлежащим образом (несвоевременное, с недостатками товаров и работ, с нарушением других условий, определенных содержанием обязательства) - ненадлежащее исполнение.
При возникшей невозможности надлежащего исполнения должник обязан незамедлительно известить об этом кредитора.
Согласно пункта 1 статьи 292 ГК, исполнение обязательства может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, гарантией, задатком, гарантийным взносом и другими способами, предусмотренными законодательством или договором.
Залогом признается такой способ обеспечения исполнения обязательства, в силу которого кредитор (залогодержатель) имеет право, в случае неисполнения должником обеспеченного залогом обязательства, получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества преимущественно перед другими кредиторами лица, которому принадлежит это имущество (залогодатель), за изъятиями, установленными настоящим Кодексом.
Залогодержатель имеет право получить на тех же началах удовлетворение из страхового возмещения за утрату или повреждение заложенного имущества, независимо от того, в чью пользу оно застраховано, если только утрата или повреждение не произошли по причинам, за которые залогодержатель отвечает.
Залог предприятий, зданий, сооружений, квартир, прав на земельные участки и другого недвижимого имущества (ипотека) регулируется Законом Республики Казахстан об ипотеке недвижимости.
Общие правила о залоге, содержащиеся в настоящем Кодексе, применяются к ипотеке в случаях, когда Законом Республики Казахстан об ипотеке не установлены иные правила.
В соответствии с пунктом 1 статьи 317 ГК, взыскание на заложенное имущество для удовлетворения требований залогодержателя (кредитора) может быть обращено в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного залогом обязательства, за которое он отвечает.
Согласно п.22 Нормативного постановления Верховного Суда Республики Казахстан от 25 ноября 2016 года № 7 «О судебной практике рассмотрения гражданских дел по спорам, вытекающим из договоров банковского займа» разрешая требования о взыскании задолженности по договору банковского займа, суд может отказать в удовлетворении требования об обращении взыскания на заложенное имущество, если допущенное должником нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя вследствие этого явно несоразмерен стоимости заложенного имущества (пункты 2 статьи 317 ГК, статьи 21 Закона об ипотеке).
Нарушение обеспеченного залогом обязательства считается крайне незначительным и размер требований залогодержателя (займодателя) явно несоразмерным стоимости заложенного имущества, при наличии одновременно следующих условий: сумма неисполненного обязательства (без учета неустойки (штрафа, пени) составляет менее десяти процентов от стоимости заложенного имущества, определенной сторонами в договоре о залоге; период просрочки исполнения обязательства, обеспеченного залогом, составляет менее трех месяцев (пункт 2 статьи 317 ГК).
Ниже прилагается образец искового заявления об определении долей в общем имуществе и об обращении взыскания на залоговое имущество.
в Суд ____________(наименование Суда)
Истец: ФИО ________
ИИН ______________
Место жительства: _________
Ватсап номер для связи с Судом______________
Ответчик: ФИО ________
ИИН ______________
Место жительства: _________
Ватсап номер для связи с Судом______________
Исковое заявление об определении долей в общем имуществе и об обращении взыскания на залоговое имущество
«_____»________202__года, между истцом и ответчиком состоялся удостоверенный нотариального договор займа, согласно которого ответчик получил от истца в собственность денежные средства в размере __________(______________) тенге со сроком возврата не позднее «____»________202__года.
В обеспечение возврата займа ответчиком истцу, по договору залога, удостоверенному нотариально от «______»_____ 202__года, в залог представленное следующее недвижимое имущество: индивидуальный жилой дом, общей площадью ____ метров квадратных, жилой площадью ____ метров квадратных, количество составляющих ___, этажность __, с хозяйственно-бытовыми постройками – тамбур площадью ___ метров квадратных, мансарда общей площадью ___ метров квадратных, жилой площадью ___ метров квадратных, этажность мансардный этаж, с неделимым земельным участком площадью ______ гектара, предоставленным для обслуживания жилого дома, находящегося в городе ____________, улица ________, дом ___, принадлежащий ответчику на правые собственности на основании договора купли-продажи от «_____»________202_года, кадастр _______;
индивидуальный жилой дом, общей площадью ___ метров квадратных, жилой площадью ___ метров квадратных, количество составляющих ____, этажность ___, с неделимым земельным участком площадью ______ гектара, предоставленным для обслуживания жилого дома, находящегося в городе __________, улица ___________, дом _____, квартира ___, принадлежащий ответчику на правые собственности на основании договора купли-продажи от «____»________202_года, кадастр __________.
Согласно базы данных «Записи актов гражданского состояния» ответчик состоит в зарегистрированном браке с ___ФИО___ с «_____»______200__года.
Таким образом, названное недвижимое имущество является совместно нажитым.
Согласно пункта 5.1 договора залога, договор заключен с согласия супруги ответчика.
Согласно отчета об оценке недвижимого имущества №_____ от «____»______ 202__ года, рыночная стоимость недвижимого имущества расположенного в городе _________, улица ____________, дом ___ составила __________(_____________) тенге.
По причине неисполнения ответчиком принятых на себя обязательств по возврату предмета займа, частным нотариусом учинена исполнительная надпись о взыскании с ответчика в пользу истца суммы долга.
«_____»______202__года, возбуждено исполнительное производство.
Судебным исполнителем приняты меры по обеспечению исполнения исполнительного документа.
В рассматриваемом случае сумма неисполненного обязательства должника на день направления иска составляет __________(____________) тенге.
Обязательства обеспеченные залогом движимого имущества перед истцом не исполнены. Сумма долга не выплачивается на протяжении более трех месяцев. Предмет залога является жилищем. Ответчиком не представлено истцу достаточных доказательств сделать вывод о том, что недвижимое имущество является единственным жилищем.
Должник уклоняется от исполнения принятого обязательства и погашения суммы займа.
Согласно пункта 1 статьи 188 Гражданского кодекса Республики Казахстан (далее – ГК), право собственности есть признаваемое и охраняемое законодательными актами право субъекта по своему усмотрению владеть, пользоваться и распоряжаться принадлежащим ему имуществом.
Согласно пункта 1 статьи 209 ГК, имущество, находящееся в собственности двух или нескольких лиц, принадлежит им на праве общей собственности.
Согласно пункта 1 статьи 210 ГК, если размер долей участников долевой собственности не может быть определен на основании законодательных актов и не установлен соглашением всех ее участников, доли считаются равными.
Согласно пункта 4 статьи 60 Закона РК «Об исполнительном производстве и статусе судебных исполнителей» При отсутствии документов о размере доли должника и (или) невозможности определения конкретного имущества, эквивалентного доле должника в общем имуществе, раздел общего имущества, а также определение долей в этом имуществе и выдел доли должника производятся в судебном порядке по заявлению судебного исполнителя либо по иску взыскателя.
Таким образом, исходя из установленных по делу обстоятельств и представленных документов, прошу Суд прийти к мнению о размере доли ответчика в общей совместной собственности в виде индивидуального жилого дома с неделимым земельным участком площадью _________ гектара, предоставленным для обслуживания жилого дома, находящегося в городе __________, улица _______, дом ___, кадастр ________, приобретенного в браке с __ФИО__ в размере ½ доли.
Согласно статье 109 Гражданского процессуального кодекса (далее - ГПК) с ответчика подлежит взыскать расходы истца по оплате государственной пошлины в сумме ________(___________) тенге.
В соответствии с прилагаемым Договором на оказании юридической помощи №____ от «____»_________202_ года, и прилагаемой квитанции истец уплатил услуги адвоката Сагиданова С.С. в размере ________________(_________________) тенге.
Согласно статье 113 ГПК по ходатайству стороны, в пользу которой состоялось решение, суд присуждает с другой стороны, понесенные ею расходы по оплате помощи представителя участвовавшего в процессе и не состоящего с этой стороной в трудовых отношениях, в размере фактически понесенных стороной расходов.
По имущественным требованиям общая сумма этих расходов не должна превышать десять процентов от удовлетворенной части иска. Расходы истца по оплате услуг представителя в сумме _________(_______________) тенге, документально подтверждены и не превышают установленного законом ограничения.
На основании вышеизложенного,
Прошу суд:
- Определить долю ___ФИО___ в общей совместной собственности в виде индивидуальный жилой дом, общей площадью _____ метров квадратных, жилой площадью ______ метров квадратных, количество составляющих ____, этажность ___, с хозяйственно-бытовыми постройками – ___ тамбур площадью ____ метров квадратных, мансарда общей площадью _____ метров квадратных, жилой площадью ______ метров квадратных, этажность мансардный этаж, с неделимым земельным участком площадью ________ гектара, предоставленным для обслуживания жилого дома, находящегося в городе ________, улица _______, дом ___, принадлежащий ответчику на правые собственности на основании договора купли-продажи от «_____»________202__года, кадастр ___________, в размере ½ доли.
- Обратить взыскание на заложенное имущество в виде индивидуальный жилой дом, общей площадью _____ метров квадратных, жилой площадью ________ метров квадратных, количество составляющих ____, этажность ___, с хозяйственно-бытовыми постройками – тамбур площадью ______ метров квадратных, мансарда общей площадью ______ метров квадратных, жилой площадью _____ метров квадратных, этажность мансардный этаж, с неделимым земельным участком площадью _______ гектара, предоставленным для обслуживания жилого дома, находящегося в городе _________, улица _________, дом ____, принадлежащий ответчику на правые собственности на основании договора купли-продажи от «______»________202__года, кадастр ___________.
- Взыскать с ___ФИО_____ в пользу ___ФИО___, расходы по оплате помощи представителя в сумме _________(_______________) тенге, расходы по оплате государственной пошлины в размере __________(_____________) тенге, всего взыскать ____________(____________) тенге.
