Образец искового заявления об отмене исполнительной надписи
Между ___ФИО___ (далее истец) и АО «________ Банк» был заключен договор займа №_________ от «____»_____201___года (далее - Договор займа) и истцу был предоставлен заем сроком на 24 месяца сроком до «____»____201__года.
АО «________ Банк» «____»_____201___года переуступило право требование по займу ТОО «Микрофинансовая организация «__________».
В последующем в отношении истца состоялась исполнительная надпись от «____»_____201__года №________, оформленная нотариусом ___ФИО___ о взыскании в пользу ТОО «Микрофинансовая организация «_______» сумму задолженности в размере по Договору займа, за период с «____»______201__года по «____»______201__года в размере – __________ тенге, в том числе: основной долг – _______ тенге, проценты – ________ тенге, штраф (пеня) ________ тенге, расходы банка связанные с неисполнением/ненадлежащим исполнением обязательств _____ тенге и расходы по совершению исполнительной надписи ______ тенге, всего _______ тенге.
Далее, в 202___году переуступило свое право требования ТОО «Коллекторское агенство «______».
По исполнительной надписи взыскания не производились.
Приказом вице – министра юстиции Республики Казахстан ___ФИО___ от «____»_____202__года за №____ действие лицензии нотариуса ___ФИО___ приостановлено сроком на шесть месяцев.
Документы, находящиеся в производстве нотариуса ___ФИО___ другому нотариусу не переданы.
Истец обращает внимание Суда, что нотариус не направила письмо-уведомление с исполнительной надписью по месту его жительства, не поставила меня в известность, не было получено требование о досрочном погашении и сумма долга является завышенной.
Согласно статьям 92-1, 92-2 Закона Республики Казахстан «О нотариате» (далее – Закон), прошу Суд рассмотреть вопрос об отмене исполнительной надписи.
Согласно материалам к исковому заявлению установлено, что Договор займа заключен в 201__году сроком до июля 201__года.
Права требования по договору займа переуступлены ТОО «Микрофинансовая организация «_________» «___»_______201__году, согласно исполнительной надписи. Исполнительная надпись совершена «____»______201__года (более трех лет).
Доказательств прерывания срок исковой давности сторонами не предоставлено.
Таким образом, из материалов дела к исковому заявлению подтверждается, что срок исковой давности при совершении исполнительной надписи истек, поскольку после переуступки прав требований распространяется общий срок исковой давности 3 года и в нарушении пункта 1 статьи 92-2 Закона, нотариус не проверив срок исковой давности выписала исполнительную надпись.
Согласно пункта 3 Нормативного постановления Верховного Суда Республики Казахстан от 26 мая 2022 года № 6 "О применении судами законодательства при рассмотрении дел об оспаривании исполнительной надписи" (далее - Нормативное постановление) под неправильностью совершения нотариального действия следует понимать его несоответствие требованиям Закона о нотариате и иных нормативных актов, регулирующих деятельность нотариуса.
К примерам таких нарушений относятся совершение исполнительной надписи при истечении срока исковой давности на дату совершения исполнительной надписи.
Кроме того, пунктом 11 Нормативного постановления предусмотрено, что если со дня возникновения у взыскателя права на предъявление иска прошло более трех лет (либо иной установленный законом срок давности), в совершении исполнительной надписи должно быть отказано, поскольку нотариус не наделен правом установления факта приостановления и перерыва срока исковой давности, либо его восстановления.
Так же ответчиком и третьим лицами не предоставлены доказательства о вручении исполнительной надписи истцу при совершении исполнительной надписи.
Данное обстоятельство подтверждаются и тем, что по исполнительной надписи не было никаких погашений.
Кроме того, по исполнительной надписи помимо основного долга, вознаграждения, взысканы штрафные санкции: - просроченный штраф (пеня) – _______ тенге; - расходы банка связанные с неисполнением и ненадлежащим исполнением обязательств – ________ тенге, что подтверждается исполнительной надписью.
Таким образом, нотариусом исполнительная надпись совершена лишь на основании предоставленных документов – договора займа, составленного расчёта суммы задолженности, не подписанного истцом, уведомлений о наличии долга и требования о его погашении.
Документов, подтверждающих признание истцом задолженности в том числе штрафных санкций (пени и т.д.), ее размера, нарушения обязательства, нотариусом не истребовано. Вместе с тем следует отметить, что взысканная по исполнительной надписи сумма задолженности не может быть отнесена к категории «бесспорной», поскольку, как было указано выше, взыскана сумма задолженности по вознаграждению и пени, которая не подтверждена письменным согласием истца.
Указанные обстоятельства позволяют сделать вывод о том, что совершение исполнительной надписи нотариусом, было осуществлено в нарушение норм законодательства о нотариате.
Согласно пункта 14 Нормативного постановления в силу статьи 298 ГК неустойка взыскивается за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства при наличии условий привлечения должника к ответственности за нарушение обязательства.
В свою очередь, согласно 5 статье 359 ГК должник отвечает за неисполнение и (или) ненадлежащее исполнение обязательства при наличии вины, если иное не предусмотрено законодательством или договором.
Из содержания пункта 3 статьи 92-1 Закона о нотариате следует, что обязательным условием для взыскания неустойки по исполнительной надписи является признание должником вины в неисполнении обязательства и подтверждении нотариусом факта признания вины в неисполненном обязательстве.
Факт признания вины в неисполненном обязательстве подтверждается нотариусом на основании письменного ответа должника на претензию взыскателя.
Тогда как ответ должника на претензию взыскателя должен содержать сведения: о договоре, дате его заключения, сумме задолженности или подлежащего истребованию иного движимого имущества, размере начисленной неустойки (пени, штрафа) за указанный в претензии период и об отсутствии обстоятельств, исключающих ответственность должника за неисполнение обязательства.
Таким образом, совокупность приведенных норм законодательства и представленных обстоятельств Суду позволяет истцу полагать, что Суд сделает вывод о том, что требование об отмене исполнительной надписи нотариуса подлежит удовлетворению.
Согласно части 1 статьи 109 ГПК, стороне, в пользу которой состоялось решение, суд присуждает с другой стороны все понесенные по делу судебные расходы.
Согласно квитанции «_____»______20__года, истцом уплачена государственная пошлина в размере ________ тенге.
В соответствии с прилагаемым Договором на оказании юридической помощи №____ от «____»_________202_ года, и прилагаемой квитанции истец уплатил услуги адвоката Сагиданова С.С. в размере ________________(_________________) тенге.
Согласно статье 113 ГПК по ходатайству стороны, в пользу которой состоялось решение, суд присуждает с другой стороны, понесенные ею расходы по оплате помощи представителя участвовавшего в процессе и не состоящего с этой стороной в трудовых отношениях, в размере фактически понесенных стороной расходов.
По имущественным требованиям общая сумма этих расходов не должна превышать десять процентов от удовлетворенной части иска. Расходы истца по оплате услуг представителя в сумме _________(_______________) тенге, документально подтверждены и не превышают установленного законом ограничения.
На основании вышеизложенного,
Прошу суд:
Отменить исполнительную надпись №________ от «____»______201__года, совершенную нотариусом города _________, ___ФИО___ о взыскании суммы с ___ФИО___ в пользу Товарищество с ограниченной ответственностью «Микрофинансовая организация «___________________».
