Образец искового заявления об отмене исполнительной надписи
Как отменить исполнительную надпись нотариуса через Суд, по спорному требованию, при начислении неустойки по обязательству кредитором, по обязательству по которому истек срок исковой давности на момент совершения исполнительной надписи нотариуса.
Согласно статье 92-1 Закона Республики Казахстан от 14 июля 1997 года № 155-I «О нотариате» (далее – Закон) для взыскания денег или истребования иного движимого имущества от должника нотариус совершает исполнительную надпись в электронном виде посредством единой нотариальной информационной системы при предъявлении подлинного документа, устанавливающего задолженность, на котором делается соответствующая отметка.
Пунктом 1 статьи 92-2 Закона определено, что исполнительная надпись совершается:
если представленные документы подтверждают бесспорность задолженности или иной ответственности должника перед взыскателем;
если со дня возникновения права на иск (заявление) прошло не более трех лет.
Подпунктом 2) пункта 2 статьи 92-1 Закона предусмотрено, что на основании исполнительной надписи производится взыскание задолженности по бесспорным требованиям об исполнении обязательства, основанного на письменной сделке, срок исполнения которой наступил и неисполнение обязательства признаётся должником, в том числе в ответе на претензию, направленную взыскателю в порядке досудебного урегулирования спора.
В соответствии с подпунктом 2) пункта 223 Правил совершения нотариальных действий нотариусами, утверждённых приказом Министра юстиции Республики Казахстан от 31 января 2012 года № 31 (далее - Правила), для взыскания задолженности по обязательству, основанному на письменной сделке, представляются документы, подтверждающие письменное признание должником суммы задолженности.
Ниже прилагается образец искового заявления об отмене исполнительной надписи.
в Суд ____________
(наименование Суда)
Истец: ФИО_____
ИИН ______________
место жительства: _________
ват сап номер для связи с Судом
______________
Ответчик: Нотариус города _______ ФИО_______
место нахождения: _________
Третье лицо: ТОО «Микрофинансовая организация «__________»
место нахождения __________
Исковое заявление об отмене исполнительной надписи
Между ___ФИО___ (далее истец) и АО «________ Банк» был заключен договор займа №_________ от «____»_____201___года (далее - Договор займа) и истцу был предоставлен заем сроком на 24 месяца сроком до «____»____201__года.
АО «________ Банк» «____»_____201___года переуступило право требование по займу ТОО «Микрофинансовая организация «__________».
В последующем в отношении истца состоялась исполнительная надпись от «____»_____201__года №________, оформленная нотариусом ___ФИО___ о взыскании в пользу ТОО «Микрофинансовая организация «_______» сумму задолженности в размере по Договору займа, за период с «____»______201__года по «____»______201__года в размере – __________ тенге, в том числе: основной долг – _______ тенге, проценты – ________ тенге, штраф (пеня) ________ тенге, расходы банка связанные с неисполнением/ненадлежащим исполнением обязательств _____ тенге и расходы по совершению исполнительной надписи ______ тенге, всего _______ тенге.
Далее, в 202___году переуступило свое право требования ТОО «Коллекторское агенство «______».
По исполнительной надписи взыскания не производились.
Приказом вице – министра юстиции Республики Казахстан ___ФИО___ от «____»_____202__года за №____ действие лицензии нотариуса ___ФИО___ приостановлено сроком на шесть месяцев.
Документы, находящиеся в производстве нотариуса ___ФИО___ другому нотариусу не переданы.
Истец обращает внимание Суда, что нотариус не направила письмо-уведомление с исполнительной надписью по месту его жительства, не поставила меня в известность, не было получено требование о досрочном погашении и сумма долга является завышенной.
Согласно статьям 92-1, 92-2 Закона Республики Казахстан «О нотариате» (далее – Закон), прошу Суд рассмотреть вопрос об отмене исполнительной надписи.
Согласно материалам к исковому заявлению установлено, что Договор займа заключен в 201__году сроком до июля 201__года.
Права требования по договору займа переуступлены ТОО «Микрофинансовая организация «_________» «___»_______201__году, согласно исполнительной надписи. Исполнительная надпись совершена «____»______201__года (более трех лет).
Доказательств прерывания срок исковой давности сторонами не предоставлено.
Таким образом, из материалов дела к исковому заявлению подтверждается, что срок исковой давности при совершении исполнительной надписи истек, поскольку после переуступки прав требований распространяется общий срок исковой давности 3 года и в нарушении пункта 1 статьи 92-2 Закона, нотариус не проверив срок исковой давности выписала исполнительную надпись.
Согласно пункта 3 Нормативного постановления Верховного Суда Республики Казахстан от 26 мая 2022 года № 6 "О применении судами законодательства при рассмотрении дел об оспаривании исполнительной надписи" (далее - Нормативное постановление) под неправильностью совершения нотариального действия следует понимать его несоответствие требованиям Закона о нотариате и иных нормативных актов, регулирующих деятельность нотариуса.
К примерам таких нарушений относятся совершение исполнительной надписи при истечении срока исковой давности на дату совершения исполнительной надписи.
Кроме того, пунктом 11 Нормативного постановления предусмотрено, что если со дня возникновения у взыскателя права на предъявление иска прошло более трех лет (либо иной установленный законом срок давности), в совершении исполнительной надписи должно быть отказано, поскольку нотариус не наделен правом установления факта приостановления и перерыва срока исковой давности, либо его восстановления.
Так же ответчиком и третьим лицами не предоставлены доказательства о вручении исполнительной надписи истцу при совершении исполнительной надписи.
Данное обстоятельство подтверждаются и тем, что по исполнительной надписи не было никаких погашений.
Кроме того, по исполнительной надписи помимо основного долга, вознаграждения, взысканы штрафные санкции: - просроченный штраф (пеня) – _______ тенге; - расходы банка связанные с неисполнением и ненадлежащим исполнением обязательств – ________ тенге, что подтверждается исполнительной надписью.
Таким образом, нотариусом исполнительная надпись совершена лишь на основании предоставленных документов – договора займа, составленного расчёта суммы задолженности, не подписанного истцом, уведомлений о наличии долга и требования о его погашении.
Документов, подтверждающих признание истцом задолженности в том числе штрафных санкций (пени и т.д.), ее размера, нарушения обязательства, нотариусом не истребовано. Вместе с тем следует отметить, что взысканная по исполнительной надписи сумма задолженности не может быть отнесена к категории «бесспорной», поскольку, как было указано выше, взыскана сумма задолженности по вознаграждению и пени, которая не подтверждена письменным согласием истца.
Указанные обстоятельства позволяют сделать вывод о том, что совершение исполнительной надписи нотариусом, было осуществлено в нарушение норм законодательства о нотариате.
Согласно пункта 14 Нормативного постановления в силу статьи 298 ГК неустойка взыскивается за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства при наличии условий привлечения должника к ответственности за нарушение обязательства.
В свою очередь, согласно 5 статье 359 ГК должник отвечает за неисполнение и (или) ненадлежащее исполнение обязательства при наличии вины, если иное не предусмотрено законодательством или договором.
Из содержания пункта 3 статьи 92-1 Закона о нотариате следует, что обязательным условием для взыскания неустойки по исполнительной надписи является признание должником вины в неисполнении обязательства и подтверждении нотариусом факта признания вины в неисполненном обязательстве.
Факт признания вины в неисполненном обязательстве подтверждается нотариусом на основании письменного ответа должника на претензию взыскателя.
Тогда как ответ должника на претензию взыскателя должен содержать сведения: о договоре, дате его заключения, сумме задолженности или подлежащего истребованию иного движимого имущества, размере начисленной неустойки (пени, штрафа) за указанный в претензии период и об отсутствии обстоятельств, исключающих ответственность должника за неисполнение обязательства.
Таким образом, совокупность приведенных норм законодательства и представленных обстоятельств Суду позволяет истцу полагать, что Суд сделает вывод о том, что требование об отмене исполнительной надписи нотариуса подлежит удовлетворению.
Согласно части 1 статьи 109 ГПК, стороне, в пользу которой состоялось решение, суд присуждает с другой стороны все понесенные по делу судебные расходы.
Согласно квитанции «_____»______20__года, истцом уплачена государственная пошлина в размере ________ тенге.
В соответствии с прилагаемым Договором на оказании юридической помощи №____ от «____»_________202_ года, и прилагаемой квитанции истец уплатил услуги адвоката Сагиданова С.С. в размере ________________(_________________) тенге.
Согласно статье 113 ГПК по ходатайству стороны, в пользу которой состоялось решение, суд присуждает с другой стороны, понесенные ею расходы по оплате помощи представителя участвовавшего в процессе и не состоящего с этой стороной в трудовых отношениях, в размере фактически понесенных стороной расходов.
По имущественным требованиям общая сумма этих расходов не должна превышать десять процентов от удовлетворенной части иска. Расходы истца по оплате услуг представителя в сумме _________(_______________) тенге, документально подтверждены и не превышают установленного законом ограничения.
На основании вышеизложенного,
Прошу суд:
Отменить исполнительную надпись №________ от «____»______201__года, совершенную нотариусом города _________, ___ФИО___ о взыскании суммы с ___ФИО___ в пользу Товарищество с ограниченной ответственностью «Микрофинансовая организация «___________________».
